Застереження MAC

Що це означає

Застереження MAC, тобто material adverse change, - умова договору, що дозволяє покупцеві чи кредиторові вийти з угоди або відмовитися від виконання, якщо до її завершення становище компанії чи ринку істотно погіршиться. Воно зазвичай трапляється в договорах купівлі-продажу часток і кредитних договорах.

Застереження стосується періоду між підписанням і закриттям угоди, що може тривати тижні чи місяці, наприклад через схвалення антимонопольного органу або фінансування. Покупець не хоче бути зв'язаним ціною, якщо компанія, яку він купує, тим часом помітно зміниться на гірше.

Суть спорів - питання, що вважати звичайним коливанням, а що істотною несприятливою зміною. Суди за кордоном зазвичай вимагають, щоб погіршення було значним, стійким, а не короткочасним. Тому в договорах часто задають конкретні пороги, наприклад падіння EBITDA на певний відсоток.

Як це працює на практиці

Продавець прагне звузити застереження і виключити з нього події, що зачіпають увесь ринок, наприклад зміну законодавства, макроекономіку чи пандемію, якщо вони не б'ють по компанії непропорційно сильніше, ніж по конкурентах. Покупець, навпаки, хоче ширшого захисту.

У кредитних договорах і в кредитному зобов'язанні застереження MAC дозволяє банку відмовити у видачі чи оголосити дострокове погашення, якщо фінансовий стан позичальника істотно погіршиться. Так воно доповнює фінансові ковенанти, що вимірюють конкретні показники.

Застереження спирається на висновки due diligence. Ризики, відомі покупцеві під час підписання, як правило, не можна пізніше назвати істотною несприятливою зміною. Якщо щось непокоїть покупця, краще розв'язувати це ціною, гарантіями чи умовами закриття.

На що звернути увагу

Застереження MAC - не те саме, що форс-мажор. Форс-мажор стосується неможливості виконання через надзвичайну подію, а застереження MAC дає право вийти в разі погіршення вартості чи результатів, навіть якщо виконання досі можливе. Формулювання має бути точним, щоб його можна було застосувати.

Застосування застереження майже завжди веде до спору, бо сторони не погоджуються, чи була зміна досить істотною. Варто точно визначити, хто доводить зміну, які показники порівнюють і на яку дату, і домовитися про застосовне право та суд чи арбітраж.