Оговорка MAC

Что это значит

Оговорка MAC, то есть material adverse change, - условие договора, позволяющее покупателю или кредитору выйти из сделки или отказаться от исполнения, если до её завершения положение компании или рынка существенно ухудшится. Она обычно встречается в договорах купли-продажи долей и кредитных договорах.

Оговорка касается периода между подписанием и закрытием сделки, который может длиться недели или месяцы, например из-за одобрения антимонопольного органа или финансирования. Покупатель не хочет быть связан ценой, если покупаемая компания тем временем заметно изменится к худшему.

Суть споров - вопрос, что считать обычным колебанием, а что существенным неблагоприятным изменением. Суды за рубежом обычно требуют, чтобы ухудшение было значительным, устойчивым, а не кратковременным. Поэтому в договорах часто задают конкретные пороги, например падение EBITDA на определённый процент.

Как это работает на практике

Продавец стремится сузить оговорку и исключить из неё события, затрагивающие весь рынок, например изменение законодательства, макроэкономику или пандемию, если они не бьют по компании непропорционально сильнее, чем по конкурентам. Покупатель, наоборот, хочет более широкой защиты.

В кредитных договорах и при кредитном обязательстве оговорка MAC позволяет банку отказать в выдаче или объявить досрочное погашение, если финансовое положение заёмщика существенно ухудшится. Так она дополняет финансовые ковенанты, измеряющие конкретные показатели.

Оговорка опирается на выводы due diligence. Риски, известные покупателю при подписании, как правило, нельзя позже назвать существенным неблагоприятным изменением. Если что-то беспокоит покупателя, лучше решать это ценой, гарантиями или условиями закрытия.

На что обратить внимание

Оговорка MAC - не то же самое, что форс-мажор. Форс-мажор касается невозможности исполнения из-за чрезвычайного события, а оговорка MAC даёт право выйти при ухудшении стоимости или результатов, даже если исполнение по-прежнему возможно. Формулировка должна быть точной, чтобы её можно было применить.

Применение оговорки почти всегда ведёт к спору, поскольку стороны не соглашаются, было ли изменение достаточно существенным. Стоит точно определить, кто доказывает изменение, какие показатели сравниваются и на какую дату, и договориться о применимом праве и суде или арбитраже.